全面解讀！新《食安法》中對食品小作坊的規(guī)定

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1 什么是食品生產加工小作坊  

目前比較權威的定義有兩個：

一是2007年6月國家質檢總局下發(fā)的《關于進一步加強食品生產加工小作坊監(jiān)管工作的意見》中將食品生產加工小作坊定義為：固定從業(yè)人員較少，有固定生產場所，生產條件簡單，從事傳統(tǒng)、低風險食品生產加工活動（不含現做現賣）的沒有取得食品生產許可證的食品生產單位或個人。

二是《食品生產加工小作坊質量安全控制基本要求（GB/T23734-2009）》將食品生產加工小作坊定義為：依照相關法律、法規(guī)從事食品生產，有固定生產場所，從業(yè)人員較少，生產加工規(guī)模小，無預包裝或簡易包裝，銷售范圍固定的食品生產加工（不含現做現賣）的單位和個人。

以上兩個定義都強調“不含現做現賣”，但有的地方立法如湖南將小作坊分為制售分離的小作坊和現場制售的小作坊。

2 食品生產加工小作坊的經營范圍  

2010年2月1日國家質檢總局辦公廳發(fā)的《食品生產加工領域中小作坊監(jiān)管工作專題座談會會議紀要》指出，食品生產加工小作坊由于其自身生產條件和能力所限，有必要對其可以生產加工的食品范圍進行限定。為確保安全，應當原則上禁止或者限制其生產加工高風險食品。

從已有的地方立法來看，黑龍江、北京規(guī)定監(jiān)管部門應當制定準予食品小作坊生產加工的食品目錄，貴州、吉林規(guī)定監(jiān)管部門應當編制食品小作坊禁止生產的品種目錄。

湖南規(guī)定食品小作坊禁止生產經營乳制品、罐頭制品、果凍等食品，專供嬰幼兒、老年人、病人、孕產婦等特定人群的食品，聲稱具有特定保健功能的食品（以上即所謂的高風險食品）。北京規(guī)定對食品攤販經營的食品品種實行目錄管理。

3 小作坊的市場準入問題  

《食品安全法》第三十五條第一款規(guī)定，國家對食品生產經營實行許可制度。從事食品生產、食品銷售、餐飲服務，應當依法取得許可。

但對食品生產加工小作坊和食品攤販是否應當取得許可呢？ 《紀要》指出，食品生產加工小作坊可以不實施行政許可，但應當實行備案管理。  

取得個體工商戶營業(yè)執(zhí)照的小作坊應當將下列內容向當地縣級質監(jiān)部門備案：經營者名稱；擬生產加工的食品名稱；生產經營場所及基本的生產設備、設施和工藝；使用的原輔材料、添加劑的名稱、類別、用途、實際最大用量、進貨渠道等；采取何種方式進行檢驗；生產加工人員健康狀況；法律、法規(guī)、規(guī)章、標準等規(guī)定的其他要求。

目前從已有的地方立法來看，多數地方對食品生產加工小作坊實行許可制度，有的實行備案制度，有的實行登記制度。

1. 許可制度。  例如寧夏回族自治區(qū)人大常委會于2010年通過的《食品生產加工小作坊和食品攤販管理辦法》第十條第1 款、第2 款規(guī)定：“對食品小作坊生產經營活動實行許可制度。食品小作坊業(yè)主應當持符合第九條規(guī)定要求的相關材料，向所在地的縣（市、區(qū)）質量監(jiān)督部門提出書面申請。經審核符合規(guī)定條件的，頒發(fā)食品小作坊準許生產證；對不符合規(guī)定條件的，以書面形式告知并說明理由�！�

2. 備案制度。  例如河南省人大常委會于2012年制定的《食品生產加工小作坊和食品攤販管理辦法》第十四條第1 款規(guī)定：“食品生產加工小作坊應當依法取得營業(yè)執(zhí)照，并于取得營業(yè)執(zhí)照后三十日內向縣級質量技術監(jiān)督部門備案。備案辦法由省質量技術監(jiān)督部門制定�！�

3. 登記制度。  例如2015年5月22日內蒙古自治區(qū)人大常委會通過的《食品生產加工小作坊和食品攤販管理條例》第十二條規(guī)定：“食品小作坊應當經旗縣級食品藥品監(jiān)督管理部門登記并取得食品小作坊登記證后，方可從事食品生產加工。”但從該條例第十一條、第十三條、第十四條的規(guī)定來看，名為登記制度，實為許可制度。

4 食品安全出問題，怎樣處罰？  

《食品安全法》第一百二十七條是新增加內容：對食品生產加工小作坊、食品攤販等的違法行為的處罰，依照省、自治區(qū)、直轄市制定的具體管理辦法執(zhí)行。

目前對新法第一百二十七條有兩種解讀：

（一）地方性法規(guī)除不得設定限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的行政處罰外，對食品生產加工小作坊、食品攤販等的罰款可以作出完全不同于新法關于罰款的規(guī)定。

（二）行政處罰法第十一條第2 款明確規(guī)定：“法律、行政法規(guī)對違法行為已經作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內規(guī)定�！�

因此，新《食品安全法》法律責任一章中如果對食品生產加工小作坊和食品攤販的違法行為規(guī)定了罰款，地方性法規(guī)也只能在法律規(guī)定的罰款行為、種類和幅度的范圍內作出具體規(guī)定。

下面根據《食品安全法》規(guī)定的法律責任逐一進行分析：

1. 無證經營  

《食品安全法》第一百二十二條：

違反本法規(guī)定，未取得食品生產經營許可從事食品生產經營活動，或者未取得食品添加劑生產許可從事食品添加劑生產活動的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產經營的食品、食品添加劑以及用于違法生產經營的工具、設備、原料等物品；違法生產經營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五萬元以上十萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額十倍以上二十倍以下罰款。明知從事前款規(guī)定的違法行為，仍為其提供生產經營場所或者其他條件的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門責令停止違法行為，沒收違法所得，并處五萬元以上十萬元以下罰款；使消費者的合法權益受到損害的，應當與食品、食品添加劑生產經營者承擔連帶責任。 

2.六類違法行為  

《食品安全法》第一百二十三條規(guī)定了六類違法行為，分別是：

（1）用非食品原料生產食品、在食品中添加食品添加劑以外的化學物質和其他可能危害人體健康的物質，或者用回收食品作為原料生產食品，或者經營上述食品；

（2）生產經營營養(yǎng)成分不符合食品安全標準的專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品；

（3）經營病死、毒死或者死因不明的禽、畜、獸、水產動物肉類，或者生產經營其制品；

（4）經營未按規(guī)定進行檢疫或者檢疫不合格的肉類，或者生產經營未經檢驗或者檢驗不合格的肉類制品；

（5）生產經營國家為防病等特殊需要明令禁止生產經營的食品；

（6）生產經營添加藥品的食品。 

對以上六類違法行為的處罰是否適用食品生產加工小作坊和食品攤販，有不同的看法。但是該條第2款規(guī)定：”明知從事前款規(guī)定的違法行為，仍為其提供生產經營場所或者其他條件的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門責令停止違法行為，沒收違法所得，并處十萬元以上二十萬元以下罰款；使消費者的合法權益受到損害的，應當與食品生產經營者承擔連帶責任�！�

新《食品安全法》中對食品生產經營者的要求以及處罰是適用食品生產加工小作坊和食品攤販的。因此，食品生產加工小作坊和食品攤販有這六類違法行為，如在火鍋中添加罌粟殼，或者用地溝油炸油餅，地方性法規(guī)只能在本條規(guī)定的行政處罰的行為、種類、幅度內細化。

3. 對《食品安全法》第一百二十四條規(guī)定的九類違法行為  

《食品安全法》第一百二十四條規(guī)定了九類違法行為，第九項（“食品生產經營者在食品藥品監(jiān)督管理部門責令其召回或者停止經營后，仍拒不召回或者停止經營”）是對所有食品生產經營者的處罰，即如果食品藥品監(jiān)督管理部門責令食品生產加工小作坊召回或者停止經營而其拒絕的，應當按照本條規(guī)定處罰。

尚不構成犯罪的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產經營的食品、食品添加劑，并可以沒收用于違法生產經營的工具、設備、原料等物品；違法生產經營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五萬元以上十萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額十倍以上二十倍以下罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷許可證

4. 對《食品安全法》第一百二十五條規(guī)定的四類違法行為  

《食品安全法》第一百二十五條規(guī)定了四類違法行為，第四項（“食品生產經營者采購或者使用不符合食品安全標準的食品原料、食品添加劑、食品相關產品”）是對所有食品生產經營者的處罰，即如果食品生產加工小作坊和食品攤販采購或者使用不符合食品安全標準的食品原料、食品添加劑、食品相關產品，食品藥品監(jiān)督管理部門應當按照本條規(guī)定處罰。

由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產經營的食品、食品添加劑，并可以沒收用于違法生產經營的工具、設備、原料等物品；違法生產經營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五千元以上五萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款；情節(jié)嚴重的，責令停產停業(yè)，直至吊銷許可證 

5. 對《食品安全法》第一百二十六條規(guī)定的十三類違法行為  

《食品安全法》第一百二十六條規(guī)定了十三類違法行為，第一項（“食品生產者未按規(guī)定對采購的食品原料和生產的食品、食品添加劑進行檢驗”）、第三項（“食品生產經營者進貨時未查驗許可證和相關證明文件，或者未按規(guī)定建立并遵守進貨查驗記錄、出廠檢驗記錄和銷售記錄制度”）、第五項（“餐具、飲具和盛放直接入口食品的容器，使用前未經洗凈、消毒或者清洗消毒不合格，或者餐飲服務設施、設備未按規(guī)定定期維護、清洗、校驗”  ）、第六項（“食品生產經營者安排未取得健康證明或者患有國務院衛(wèi)生行政部門規(guī)定的有礙食品安全疾病的人員從事接觸直接入口食品的工作”）和第十一項（“食品生產經營者未定期對食品安全狀況進行檢查評價，或者生產經營條件發(fā)生變化，未按規(guī)定處理”）是對所有食品生產經營者的處罰，包括食品生產加工小作坊和食品攤販。

由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門責令改正，給予警告；拒不改正的，處五千元以上五萬元以下罰款；情節(jié)嚴重的，責令停產停業(yè)，直至吊銷許可證。

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本文轉載自：中國食品安全報

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